2019离婚：婚外性行为是否能申请赔偿

一、婚外性行为能离婚赔偿吗

17年过完年，小霞孤身来到了深圳务工。数个月后，小霞经同事介绍认识了小新。小新长得帅，性格还好，两人一番接触很快就在一起了。但好景不长，两人结婚后，生活被柴米油盐磨去了棱角。有一天，小霞无意间听到小新躲躲闪闪在通电话，语气很暧昧，因此怀疑小新有外遇。一天深夜，小霞接到朋友的电话说看到小新跟一名女子小丽一起进入小丽家里。气愤的小霞当即约集其父亲、兄弟多人，强行闯入小丽家中，发现小新和小丽二人正从床上起来，于时双方发生冲突、打斗。

打斗中，小新拨打110求助。110赶到现场后将众人疏散，纠纷得以平息。

事后，小霞向法院起诉与小新离婚，并举出当晚捉奸在床的证据，要求小新离婚并赔偿其精神损失费2万元。

小新同意离婚，但是不同意赔偿，理由是自己只是婚外性行为，并没有和小丽同居，不属于赔偿的情形。

那么小新是否要赔偿小霞精神损害费呢？

本案件中，小新是否应当赔偿小霞精神损害费，要看其是否有法律规定的同居过错。

《婚姻法司法解释一》第二条明确规定了有配偶者与他人同居的情形，即有配偶者与婚外异性不以夫妻的名义，持续、稳定地共同居住，也就是说，不包括偶尔的、隐蔽的婚外性行为。

本故事中，虽然小霞将小新捉奸在床，但是没有证据证明小新与小丽在外持续、稳定的共同居住，不能证明小新与小丽在一起是同居的情形。小新因为没有构成法律上的同居情形，所以不用赔偿小霞所要求的损害费2万元。

对婚外性行为可以要求赔偿吗?修正后的婚姻法，首次确立了过错赔偿原则。

第四十六条规定：“有下列情形之一的，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：重婚的;有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力的;虐待、遗弃家庭成员的。”

在第一种情况重婚中，包括两种情形，一是有配偶者与他人登记结婚，二是有配偶者与他人同居形成事实婚姻的。在重婚中涉及两个婚姻，前一个婚姻必须是法定婚，而后一个婚姻可能是法定婚也可能是事实婚，如果第一个婚姻是事实婚，则不存在重婚的情况。如果有配偶者与他人同居没有形成事实婚姻的，则属于第四十六条规定的第二种情形，与重婚区别的关键在于与他人同居时是否以夫妻名义共同生活，是否形成了事实上的重婚。

既然《婚姻法》仅规定这四种情况才能适用损害赔偿，且未加兜底条款，法院不可能随意扩大损害赔偿的范围。仅有婚外性行为，即使“捉奸在床”，其精神赔偿的诉求，也很难得到法院的支持。

二、请求离婚赔偿注意事项

离婚损害赔偿的适用在具体实践中要注意以下问题：

1、根据《婚姻法解释(一)》第2条的规定，《婚姻法》第46条所说的“有配偶者与他人同居”的情形是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。但是由于没有规定确定的期限和具体情形，所以在实践中操作较困难。司法实践中一般讲“持续、稳定地共同居住”理解为3个月以上。

2、关于有配偶者与婚外同性同居的问题，或者是赌博、吸毒等导致婚姻破裂的，损害赔偿于法无据。在实际中，对这种有婚外性关系又不符合《婚姻法》第46条赔偿范围的，人民法院一般在财产分割上作出权衡，主要照顾无过错方，对有过错方少分或不分。

3、离婚损害赔偿必须是由于《婚姻法》第46条规定的四种过错导致离婚的情况下才有可能发生，为离婚谈何离婚损害赔偿?因此，如果人民法院判决不准离婚的，当事人提出的离婚损害赔偿的请求不予支持;在婚姻关系存续期间，当事人起诉离婚而单独依据《婚姻法》第46条的规定提出损害赔偿请求的，法院也不会支持的。

来源：法律智囊团