这样出庭更敬畏|办案手记

杨骏啸按：相较于专业知识而言，诉讼律师的庭审技巧具有很强的亲历性。而且每次庭审给律师带来的收获都是碎片式的，很难系统的保留和传播。故特开设庭审手记专栏，希望把天同诉讼律师在经历多次庭审后的所见所得，逐一介绍给大家，希望对各位同仁和年轻律师有所帮助。

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坊间流传过“庭审无用论”的观点，且部分律师对庭审的态度亦可总结为敷衍，给当事人留下的印象极为不专业。敷衍的庭审不会让庭审参加者和庭审旁观者产生敬畏感。

对于诉讼律师而言，怎样出庭让人敬畏？认真、尽己所能很重要。无论是初出茅庐，还是老马识途，最基本的就是责任感。认真办理每一个案件，认真对待每一次庭审，是基本要求。提升出庭的敬畏感，打造一个有态度、有观点的庭审，与外化的出庭表现密不可分；而出庭表现实则与庭前准备直接相关。

一、庭前准备：摩拳擦掌

离开充分的庭前准备，难以取得出彩的庭审效果，尤其对于出庭经验不丰富者，更是如此，但天赋异禀者除外。故，应对庭审的第一步为做好庭前准备。

如何做好庭前准备？庭前准备是否充分，如何评判？

第一维度：深入把握案件事实和法律适用。任何案件均离不开两大模块内容：事实和法律，故庭审前应对案件涉及的事实和法律适用问题尽全力掌握。

首先，针对案件事实，在庭审前应当自查：对案件基本事实是否足够熟悉？对关键事实是否掌握透彻？提及细节事实，是否能够准确回答？如果案件事实非常复杂，涉及材料非常之多，那么对于每项基本事实，是否可以在庭审中迅速定位？各方无争议及有争议的事实分别有哪些？是否还有需要向当事人进一步询问的事实？是否还有需要穷尽可能途径查探的不明或争议事实？

其次，针对法律适用问题，应当考虑：案件所涉法律关系是否清晰？相关法律、法规等规定（直接适用优先、类推适用或准用次之）是否已全面检索？法律适用上存在哪些有利解读，又可能面临哪些障碍？司法实践中如有类似案例，存在哪些可能的法律理解和处理方式？

总之，案件事实和法律适用两手抓。同时，针对具体个案，准备应有所偏重。对于事实清楚、争议不大的案件，需在法律适用上多研究；而对于法律适用明确、争议点集中于事实层面的案件，则需在事实梳理、解释和说明上花费更多心力。如果事实和法律适用均存在较大争议，自然需在两个问题上付诸同等努力。

第二维度：围绕争议焦点思考立论和驳论观点，形成基本的庭审大纲。

庭审参加主体有三方：我方当事人、对方当事人、合议庭。基于三方的对应地位，我们需要做的即为：

其一，站在我方当事人角度思考，如何让我方观点立起来，且立的扎实。立论的理想状态应像阶梯，分层次、层层推进，或者如圆圈，分角度、严格闭环。

其二，站在对方当事人角度换位思考，对方可能关注和依据哪些事实，可能适用和援引哪些规定，可能会提出哪些抗辩及抗辩理由。换位思考的目的是思考、讨论我方应对方案。

其三，站在合议庭客观中立的角度思考，开庭的首要目的是查明案件事实，故需考量合议庭关注和询问的可能有哪些事实；开庭的另一目的是听取双方观点，故需顾及合议庭如何才会更愿意或者更容易接受我方主要观点。

因此，从不同角度发散再集中思维，形成基本的庭审大纲，尽可能做到观点可预期，方能更好实现“兵来将挡、水来土掩”之目标。

以我们代理的某件与公司有关的纠纷案为例，为做好庭前准备，透彻把握案件事实和法律适用，并形成有效庭审大纲，我们做了：

认真审阅案件材料之每一页内容，并通过文字、图形、表格等多种形式分别对案件基本事实、关键事实进行梳理、分析；

对案件重要事实不断、持续地拆分、整合、对比、重构；

认真识别、关注可能具有意义的细节，包括标点符号、字、词、语气等；

查阅立法背景以及相关参与立法学者观点，并尝试查阅外国法相关规定；

购买、阅读涉及相关问题的著作、书籍，同时赴高校图书馆查阅；

检索、研究知网和万方数据库中大量相关文章；

检索、分析高层级法院涉及核心争议的所有已公布案例、涉及相关重要问题的大多数案例，以及中基层法院涉及核心争议的公布案例。

从各方立场和角度出发，形成各方可能的支撑观点和抗辩观点。

虽然前述准备并非每一项都必然会对案件产生作用，但是只要我们全力以赴了，尝试了所有可能的路径，就问心无愧，且能自信应对。

二、庭审过程：从容自若

经历正式庭审，感觉时间流过，忽然而已。庭审不是表演，也不是炫耀各种技巧，而是一个解决各种问题、说服案件决断者即合议庭的过程。故而，以何种态度、方式、内容去解题和说服，是关键。

1. 出庭时存在紧张情绪，怎么办？直接面对。

基于各种原因，或初次开庭，或经验有限，或压力大，开庭前或开庭时产生紧张情绪，是很有可能的，也是正常的。这种紧张情绪未必明显，有时自己也未必感知到，可能是无意识或潜意识的，但通过客观的非正常状态和反应也许可以发现或察觉。

面对紧张情绪，如何应对？有不同的处理方式：麻痹、逃避、转移、面对等。建议的处理方式是：首先，承认和直面自己有紧张情绪，“我现在确实有点紧张”，或许承认往往是最难的；其次，认识到紧张情绪本身不是一种负面、消极情绪，适当的紧张反而会调动兴奋感、集中力，无需排斥，只需稍加自我暗示和调整。简言之，面对紧张情绪，无需畏惧。其实，进入正式庭审后，通常注意力会非常集中，紧张情绪亦不复存在或忽略不计。

2. 庭审注意哪些礼仪？至少基本的尊重。

庭审本身就是与合议庭、与对方当事人交流的方式。在交流过程中，基本礼仪的注意会让人如沐春风，否则易让他人心生排斥。故而，在庭审时，对合议庭法官和对方当事人、代理律师均应保有基本的尊重，也包括保持情绪的稳定。

在此仅举例示之。比如，不对庭审参与者进行人身攻击、语言攻击，不使用侮辱性、辱骂性词汇和语句。又如，遵循庭审秩序和规则，尊重合议庭控庭方式，经合议庭允许后再做发言，对合议庭为本案付出的努力表示感谢，等等。再如，无论面对何种不适情形和突发状况，应控制和保持情绪的稳定，避免暴跳如雷、慌张不定，或者借助律师之外的其他特殊身份趾高气昂。

3. 庭审如何表达？流畅、脱稿、中速、有力。

或许会有这样一个误区，庭审表达重要的是内容，而不必在乎形式。然而，表达内容实则依附于形式；表达形式引发最直观的庭审感受。试想，一段内涵丰富的论述，被传达者埋头快速地以怨愤语气，或磕磕巴巴或磨磨叽叽说出，信息受众的接受意愿、接受程度肯定不高。

表达的目的是希望自己的观点和论述能够被合议庭理解、接纳。切换角色，如果我们坐在合议庭位置，作为信息接受者，期待传达者以何种形式表述？浅白而言，包括但不限于：（1）表达流畅些，不要口吃结巴，偶尔的磕绊可以谅解。（2）尽量脱稿，不要对着诉状、答辩状等埋头朗读。低头无交流观感不佳，而且朗读的文件已庭前提交，法官庭前基本已读，完全的重复表述合议庭不会再行关注。（3）控制语速适中。语速太快不容易跟上，难以抓取受众注意力。（4）音调和谐，声调尽量有重有轻，突出重点，坚定有力。（5）伴随手势忌浮夸，手势动作幅度较大也不可取。

庭审表达形式的注意事项，许多律师也许未足够重视；即便重视，短时间内根本改变也比较困难，因为和音色、习惯等相关。但长期的刻意练习可以达成目标，重要的是我们要一直练习。

4. 庭审表达什么？逻辑、重点、精简、破局。

庭审表达什么，所指即为表达内容本身，是庭审的核心和精髓，应尤其重视。内容以简练语言表达清楚、到位，为理想状态。

内容表达要素之一在于逻辑。有逻辑的表述必然优于混乱不清晰的表述。要做到逻辑性强，既取决于对案件本身的熟悉和掌握，亦取决于专业功底和素养，还有赖于临场应变能力。难度系数较高，往往是虽不能至、心向往之。但仍应尽己全力，有逻辑地表达观点。比如开庭陈述，则需思考，如何在十分钟之内以具备逻辑层次的结构，直观、清晰、明确地表达出我方观点，且触动合议庭。

内容表达要素之二在于重点。认真研究每一件案子后，往往会觉得有许多观点和问题需要说明，但庭审时间毕竟有限，故应区分重点和边缘内容，挑重点内容、挑合议庭关注内容去论述、说明。比如，在前述代理案件中，我们的研究覆盖了争议主线上问题和其他几乎所有可能涉及问题，但庭审中我们必须放弃很多研究过但并不重要的观点，紧紧抓住争议主线、围绕争议焦点陈述。

内容表达要素之三在于精简。庭审表述时应尽量简要，以合议庭能够理解为限，如无必要、勿增实体，忌啰嗦、重复。庭审中无论是在陈述阶段，还是在调查和辩论阶段，时常会遭遇合议庭“打断”，要求简要说明，重复的话无需再说等等，即为印证。此外，如果遭遇对方大打感情牌的论述，或者哗众取宠的威胁和施压言论，亦无需过于执拗，沉默不变或点到即止的简单应对更合适。

内容表达要素之四在于破局。这点对于二审、再审案件更显重要。原因在于，从法官心态上看，原审如果没有错误，就没有改判必要。因此，代理原审败诉案件，想要翻盘，就必须明确告诉合议庭，原审判决错在哪里。

前述内容，并非经验之谈，更似自我期许。在他人的庭审中，我们都是旁观者。唯有作为亲历者，才能更好地实现关于庭审的认知升级、自我刷新，才能更深刻地体会到敬畏庭审的成就感，并拥有属于自己的庭审故事。每次庭审结束，繁华落尽；等待新的庭审到来，重新出发。以此轮回，献给初心。