【建纬观点】值得收藏！施工合同司法解释二颁布在即，建纬律师热点法律问题再梳理
自2005年1月1日《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称“司法解释一”）正式实施以来，在司法审判实践中，过去大量存有争议的工程纠纷案件，得以据此被统一规范的裁判处理。特别是通过对于违法施工合同法律效力的认定、黑白合同结算规则等的规定，在一定程度上，对于维护建筑市场的稳定，促进建筑市场的繁荣发展起到了非常正面的积极作用。
但是随着国家社会政治经济形势的不断发展，司法解释一在短期内快速矫正市场、维护市场的同时，也因内外部因素的复杂变化，而产生了诸多新的困惑与问题。早在2008年，即司法解释一颁布实施3周年之际，时任最高人民法院民一庭审判长，也是施工合同司法解释一的主要起草人的冯小光法官，发表了《回顾与展望——写在<最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释>颁布实施三周年之际》一文，对于司法解释一所取得的成效以及所存在的问题进行了论述。
此后又经过了近5年的时间，最高人民法院于2012年启动了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（下称“司法解释二”）的起草工作，经深入调研论证，广泛征求听取有关方面及专业人士的意见建议，多次修改后形成了司法解释二的送审稿。而这其中，也包括了我们建纬律师责无旁贷的专业贡献。
其实，早在司法解释一的制订之初，朱树英主任即多次参加了有关的调研论证会。而这么多年来，建纬作为建设工程领域的专业律所，在朱树英主任的带领之下，积极参与同建设行业相关的法律、法规与司法解释的起草修订工作，也早已成为建纬律师对自身提出的社会责任要求。因此，在2017年7月5日获悉司法解释二征求意见稿的当日，我们即成立了由57名专业工程律师组成的课题组。此后在一个月不到的时间之内，经整理形成了近三百页的《<最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）>（征求意见稿）修订建议》，并于2017年8月1日正式报送给了最高人民法院。
正因此，当听闻最高院审委会全体会议已审议并原则通过了司法解释二，作为积极参与于此的专业工程律师，我们是倍感欣喜的。可以预见的是，司法解释二不久正式颁布之后，一定将立即掀起新一轮的学习讨论的热潮。在此，我们结合施工合同司法解释二征求意见稿所涉及的五个主要方面（合同效力、合同价款的结算、工程造价鉴定、实际施工人、优先受偿权）的问题，对于过去我们已经在本微信公众号发表过的文章，按时间顺序进行归类再梳理，供感兴趣的朋友参考，以做好充分的准备迎接司法解释二的正式颁布。
问题一：关于合同效力
1、《施工合同因违法行为被认定无效，约定的管理费如何处理？》
2、《招标文件未规定并明确标明实质性要求和条件的，招标活动违法》
3、《无效施工合同的工程款利息诉请问题思考》
4、《上海法院关于无效施工合同管理费的裁判规则——基于上海三级法院35个判决的法律分析》
5、《以备案的中标合同为结算依据的适用情形法律分析——基于上海市各级法院17个相关案例的研读》
6、《上海法院关于无效施工合同之质保金支付与质保责任履行的裁判规则》
7、《施工承发包合同法律关系变更影响合同效力——一起施工合同纠纷再审案的启示》
8、《无效施工合同应按什么标准计付利息？——基于最高院及上海市各级法院相关案例的研读》
9、《当前情形下直接发包施工合同的效力问题——基于典型案例的分析》
10、《以低于成本价为由请求确认建设工程施工合同无效的观点辨析——如皋某房地产有限公司与南通某建设工程有限公司建设工程案分析》
11、《以商事合同视角审查低于成本价中标施工合同的效力》
12、《建筑施工企业将承揽的工程交由子公司施工构成转包么？——因国税总局2017年11号文第二条规定引发的思考》
13、《建设工程中标通知书发出后未签订书面合同的法律责任问题——基于16例司法判例的分析》
14、《无效施工合同中“企业管理费”“利润““规费”等组成部分该如何裁处？》
15、《司法裁判规则研究：非必须招标项目的标前协议能签吗？》
二、关于合同价款的结算
1、《备案是使合同产生对抗性的签证——把准白合同是“结算工程价款的根据”最终获胜案》
2、《审计报告不是结算工程价款的依据——最高院不支持当事人结算后再进行事后审计的二审案》
3、《合同约定“固定总价”，法院判决“按实结算”的典型案例》
4、《施工合同因违法行为被认定无效时，无效合同中可以作为参照结算依据的条款范围》
5、《黑白合同结算依据的法律分析》
6、《结合最高院和上海各级法院的相关案例浅析“以送审价为准”的实务操作》
7、《建设工程施工合同纠纷中清单报价漏项责任承担的裁判规则——基于12例司法裁判的简要分析》
8、《政府投资工程的结算还能以“审计”为准吗？——写在全国人大法工委要求清理以审计结果作为竣工结算依据的意见之后》
9、《竣工验收or竣工结算？——论工期违约金诉讼时效的起算时间》
10、《合同漏洞填补规则在造价争议解决中的具体应用》
11、《按“实”结算——以“黑合同”为结算依据的审判趋向》
12、《低于成本价中标合同效力及工程价款结算问题》
13、《合同无效或解除情形下未完工程质保金返还认定分析》
三、关于工程造价鉴定
1、《工程造价常用计价原则的识别与计价争议的处理》
2、《司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及操作规范》
3、《工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析》
4、《建设工程造价鉴定意见有效质证典型案例》
5、《从两份施工合同纠纷判决看法院对造价鉴定结论的取舍》
6、《司法鉴定程序应注意的四个问题——主要针对建设工程案件的讨论》
7、《双方当事人已就工程价款达成结算协议，能否启动司法鉴定程序——从一起建设工程施工合同纠纷案件谈起》
8、《工程造价鉴定活动违反<建设工程造价鉴定规范>（GB/T5122-2017）的法律后果》
四、关于实际施工人
1、《针对施工合同司法解释第二十六条第二款三个衍生问题的实务探讨——以有关司法判例为分析基础》
2、《被挂靠人对挂靠人的债务承担何种责任之探讨—倪世兵与杨龙明、郑保国、上海高迅建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷案》
3、《案例解析：挂靠人能一并起诉发包人与被挂靠单位么？》
4、《挂靠情形下实际施工人能否向发包人主张工程价款？——结合最高院判例分析《施工合同司法解释》第26条的适用范围》
5、《实际施工人对外从事材料采购之表见代理司法认定的实践分析》
6、《谁才是实际施工人？——关于多层级与混合型转分包等违法施工活动中的实际施工人认定问题》
7、《挂靠人与被挂靠企业起纠纷该去哪里打官司？——浅析涉建设工程施工挂靠人与被挂靠企业之间的诉讼纠纷案由与管辖问题》
五、关于优先受偿权
1、《已流失26500万元工程进度款是如何追回的？——上海高院依法支持以房屋折抵工程进度款优先受偿案》
2、《催告是否是工程价款优先权行使的必经前置程序？》
3、《从一起诉讼纠纷看EPC工程总承包商的优先受偿权》
4、《关于建设工程价款优先受偿权的新认识》
5、《承包人承诺放弃优先受偿权的效力》
精彩回顾
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